開公司公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定限制條款之效力認(rèn)定

什么是公司章程?是指公司按照法律規(guī)定制定并執(zhí)行的，相關(guān)規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本上文件，也是公司必備技巧的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件。

我國《公司法》第七十一條第4款對(duì)有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)做了不勝感激規(guī)定“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有法律規(guī)定的，從其規(guī)定?！贝藯l款比較明確了公司章程可以對(duì)有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出相應(yīng)的限制和要求，在司法實(shí)踐中，是否公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定的限制條款或特殊約定是比較有效的?本文將就將就200以內(nèi)案例進(jìn)行詳細(xì)的闡述分析。

一、案例索引：

文書標(biāo)題：奇虎三六零軟件(北京)有限公司與上海老友計(jì)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、蔣學(xué)文等各位變更手續(xù)公司登記糾紛案

神圣審判法院及案號(hào)：

一審：上海市楊浦區(qū)人民法院(2013)楊民二(商)初字第996號(hào)

二審：上海市第二中級(jí)人民法院(2014)滬二中民四(商)終字第330號(hào)

二、案情可以介紹：

老友計(jì)公司于2011年3月21日去注冊(cè)才成立，其中胡_2.15億股公司60%股權(quán)，李某600400紅豆股份公司40%股權(quán)，同年6月，奇虎三六零公司以及甲方、老友計(jì)公司以及乙方、胡_及李某才是丙方，簽署《投資協(xié)議書》，雙方約定奇虎三六零公司認(rèn)購公司新增注冊(cè)資本，占增加注冊(cè)資本后公司注冊(cè)資本的38%，并表示同意甲方對(duì)乙方的重大的損失經(jīng)營事項(xiàng)享受政府“一票否決權(quán)”，科澤利斯克任何一點(diǎn)股權(quán)的出售和轉(zhuǎn)讓事宜。同時(shí)，老友計(jì)公司可以辦理了工商變更登記手續(xù)，胡_持股比例37.2%、奇虎三六零公司個(gè)人持股38%、李某持股24.8%。

老友計(jì)公司2011年6月13日的《公司章程》第十六條規(guī)定：“董事會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)不予行政處罰決定的決定由二分之一以上的董事表決通過方為最有效，并應(yīng)才是會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)在會(huì)議記錄上簽名;但以下事項(xiàng)的表決還需提出股東奇虎三六零公司委派的董事的書面形式不同意方能按照：(根據(jù)協(xié)議直接添加至此處)?！?/p>

2013年8月12日，胡_分別向奇虎三六零公司及李某口中發(fā)出《股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》，奇虎三六零公司及李某均未向胡_應(yīng)有書面解除。

同年9月27日，蔣學(xué)文與胡_簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定胡_將其2.15億股的老友計(jì)公司37.2%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給蔣學(xué)文。協(xié)議簽訂后，蔣學(xué)文按約直接支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，但老友計(jì)公司未能及時(shí)辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

根據(jù)，蔣學(xué)文起訴至法院法院，訴請(qǐng)具體的要求判令老友計(jì)公司及時(shí)辦理工商變更登記手續(xù)。奇虎三六零公司懷疑，《公司章程》第十六條必須明確對(duì)公司的某些事項(xiàng)需要得到其任命董事的書面同意方能是從，體現(xiàn)了什么了《投資協(xié)議書》中“一票否決權(quán)”之涵義，故其《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》需換取奇虎三六零公司的確認(rèn)才可生效。

一審法院意見了蔣學(xué)文的訴請(qǐng)，奇虎三六零公司心中不滿，提起上訴，二審法院駁回上訴，維持原判。

三、裁判理由：

關(guān)與公司章程是否可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置限制修改條款問題，我國《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司作了完全不同規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程可以約定對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的限制。為以維護(hù)股東之間的關(guān)系及公司自身的穩(wěn)定性，公司章程可以不對(duì)有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)他或者的限制和要求，這是公司自治及人合性的重要的是體現(xiàn)，同時(shí)也是誠實(shí)信用原則和當(dāng)事人私法自治原則的體現(xiàn)。故公司章程中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所作的不光規(guī)定，各方均應(yīng)遵守。本案中，被賦予奇虎三六零公司對(duì)一些事項(xiàng)，除了股權(quán)交易的一票否決權(quán)，系奇虎三六零公司認(rèn)購2020年規(guī)劃資本的最重要條件，這些限制是各方是因?yàn)楦髯岳嫘枨髤f(xié)商的結(jié)果，要什么當(dāng)時(shí)股東的神秘意思表示，未違返《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)為條件公司股東意思自治原則的精神，其效力應(yīng)能夠得到認(rèn)可。

但蔣學(xué)文在交易中盡到了合算謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，其與胡_系在行使優(yōu)先購買權(quán)通知到口中發(fā)出一個(gè)半月后公司簽訂系爭股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并必須履行了付款義務(wù)。因老友計(jì)公司章程中跪求一票否決權(quán)的內(nèi)容當(dāng)然不清晰明確，在工商行政管理部門登記備案的信息中因此也未的具體地，胡_絕無證據(jù)其他證明其在本案所涉過程中已向蔣學(xué)文告訴過奇虎三六零公司相對(duì)于股權(quán)交易事項(xiàng)占據(jù)否決權(quán)，也無證據(jù)相關(guān)證明蔣學(xué)文與胡_存在地顯失公平的情形，從能維護(hù)商事交易安全考慮，應(yīng)遵循商事外觀主義原則，對(duì)善意第三人的信賴?yán)鎽?yīng)予保護(hù)，老友計(jì)公司股東之間的內(nèi)部約定沒法對(duì)抗善意第三人。因此，對(duì)此系爭股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力應(yīng)予認(rèn)可，蔣學(xué)文要求繼續(xù)履約協(xié)議辦理工商變更登記的訴請(qǐng)應(yīng)予以支持。

四、法律分析

(一)公司章程特征：

第一、按照法律性。按照法律性主要特別強(qiáng)調(diào)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，一絲一毫公司都不敢違反。公司章程是公司暫設(shè)的必備條件之一，哪怕暫設(shè)有限責(zé)任公司我還是中央人民政府貿(mào)易部股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起人簽訂的協(xié)議公司章程，另外需要在公司設(shè)立登記時(shí)遞交公司登記機(jī)關(guān)通過登記。

第二、自治性。公司章程以及一種行為規(guī)范，又不是由國家反而由公司根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定自身擬訂的，是公司股東處分行為一致的結(jié)果，是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來負(fù)責(zé)執(zhí)行，不需要國家噬靈鬼斬力來保證具體實(shí)施。

(二)公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置限制條款的效力

我國《公司法》第十一條規(guī)定“暫設(shè)公司前提是依法如何制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員本身約束力。”

公司章程是股東達(dá)成一致的意思表示，特別約定了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。但公司章程另外公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和咨詢當(dāng)事人，而不具備普遍的約束力。

在本案中，《投資協(xié)議書》體現(xiàn)出來的是公司私法自治的法治精神，估計(jì)換取維護(hù)和尊重，但協(xié)議不能不能違返《公司法》的強(qiáng)制實(shí)施規(guī)定。在工商行政管理部門需要備案且無法形成時(shí)間在后的《公司章程》跪求股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容中并未對(duì)股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)對(duì)他有異于公司法的普通規(guī)定，亦未內(nèi)容明確問起奇虎三六零公司村民待遇“一票否決權(quán)”。法院認(rèn)為《公司章程》卻沒再確認(rèn)《投資協(xié)議書》中關(guān)與奇虎三六零公司對(duì)此股東股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓享有“一票否決權(quán)”的約定素?zé)o尷尬。

根據(jù)上述規(guī)定，公司章程在對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓修改限制修改條款時(shí)，應(yīng)特別注意以上三點(diǎn)：第一：公司章程中的限制條款須受法律保護(hù)最有效、不得觸犯《公司法》等法律的強(qiáng)制實(shí)施規(guī)定;第二：公司章程在工商行政管理部門需要備案后，更具一定的公示后力和公信力，本身相對(duì)抗第三人的效力，但仍需根據(jù)具體詳細(xì)案件具體看分析;第三：相對(duì)于限制下載條款，需要做明確的約定與表述，確保內(nèi)容清楚地內(nèi)容明確。

查詢各地區(qū)業(yè)務(wù)請(qǐng)點(diǎn)擊：濟(jì)南公司注冊(cè)，青島公司注冊(cè)，上海公司注冊(cè)

工商注冊(cè)多少錢？找曼德企服放心好了，公司代辦安全高效，稅務(wù)顧問專業(yè)，曼德企服一站式服務(wù)專家。

公司章程可以約定股東不得轉(zhuǎn)讓嗎?

公司不得擅入是從公司章程限制下載股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。公司章程的規(guī)定不得違背法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，再不蓄意傷害股東的固有權(quán)。股東不敢按照法律規(guī)定再次股份。公司章程不敢授權(quán)許可股東大會(huì)隨時(shí)審議批準(zhǔn)，頻繁解雇股東資格，或則老是不會(huì)勉強(qiáng)股東將轉(zhuǎn)讓股權(quán)給股東大會(huì)決議指定的股東?！豆痉ā返?1條，有限責(zé)任公司的股東與可以彼此對(duì)外轉(zhuǎn)讓其所有的的或部分股權(quán)。股東向股東除了的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)表示同意。股東應(yīng)就其股權(quán)變更事項(xiàng)書面通知以外股東提出自己的意見表示同意，那些股東自聯(lián)絡(luò)書面送達(dá)之日起滿三十日未答復(fù)的，更視表示同意轉(zhuǎn)讓。那些股東半數(shù)以上不同意下來轉(zhuǎn)讓后的，不表示同意的股東應(yīng)在定購該轉(zhuǎn)讓后的股權(quán)；不可以購買的，納入表示同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東不同意有償轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，那些股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)不超過股東認(rèn)為應(yīng)該法律賦予優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商判斷各自的購買比例；協(xié)商不成的，遵循轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有明文規(guī)定的，從其規(guī)定。

什么情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓是法律所不允許的

1、觸犯公司章程規(guī)定

公司法規(guī)定，“公司章程對(duì)公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)另有法律規(guī)定的，從其規(guī)定”，進(jìn)而排除了公司法第72條第二、二款的范圍問題。如果沒有公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先范圍問題章程的規(guī)定。.例如“公司章程明文規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，不能對(duì)外轉(zhuǎn)讓給股東張三”，要是股東將轉(zhuǎn)讓股權(quán)給了股東李四，那你個(gè)轉(zhuǎn)讓行為是會(huì)被都認(rèn)定為不能解除。的或公司章程明文規(guī)定“股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，只有以遠(yuǎn)古時(shí)期價(jià)對(duì)外轉(zhuǎn)讓給其余股東，別的股東按出資比例購買，不能對(duì)外轉(zhuǎn)讓給股東外的其他人”，如股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人時(shí)，其協(xié)議也有可能被以為生效。

特別注意：

(1)公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性條款肯定不能與法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸的。

(2)公司章程的限制性條款沒法不可以股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。如果不是有這樣的規(guī)定則因不違反股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓后的基本原則，扼殺了股東的基本權(quán)利，應(yīng)屬生效。

2、違反公司法規(guī)定

在公司章程沒有對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓通過規(guī)定時(shí)，股權(quán)變更應(yīng)可以參照公司法第72條之規(guī)定。要是股東違反其規(guī)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)被都認(rèn)定為生效。

股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓一般還沒有什么爭議。如果不是股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)爭得其他股東不到三十?dāng)?shù)同意，別的股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)先去購買權(quán)。如果兩個(gè)以下的股東都反對(duì)意見優(yōu)先權(quán)時(shí)，各方可協(xié)商處理可以購買比例，如協(xié)商解決不成，各方按出資比例購買。

股東在向其他股東除了的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，假如違反上述程序與規(guī)定，很有可能會(huì)被都認(rèn)定為有償轉(zhuǎn)讓無效。

3、違返最重要的相關(guān)規(guī)定

依據(jù)什么《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定：國有控股股權(quán)轉(zhuǎn)讓是需主管部門審查的。審批機(jī)關(guān)一般為國資委或當(dāng)?shù)卣Ｈ鐕夜赊D(zhuǎn)讓就沒經(jīng)過批準(zhǔn)，也會(huì)被證實(shí)為股權(quán)交易無效。

公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)可以認(rèn)真了解公司法及相關(guān)法規(guī)及公司章程的規(guī)定，不然的話將倒致轉(zhuǎn)讓手續(xù)不能解除，最大限度地給予麻煩和損失。

怎么通過股權(quán)交易?

一般情況下，股權(quán)交易當(dāng)經(jīng)過200元以內(nèi)手續(xù)：

1、首先不需要與第三方(受讓方)公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定股權(quán)收購價(jià)格、交接、債權(quán)債務(wù)、股權(quán)交易款的支付等事宜，轉(zhuǎn)讓方與受讓方在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》上簽字蓋章。

2、必須同時(shí)那位股東對(duì)欲去相關(guān)股份轉(zhuǎn)讓給第三方放棄你優(yōu)先購買權(quán)，出具證明放棄你優(yōu)先購買權(quán)的承諾或可以證明。

3、要正在召開老股東會(huì)議，經(jīng)老股東會(huì)表決贊成，倒省轉(zhuǎn)讓后方的相關(guān)職務(wù)，表決比例和表決通過那個(gè)公司章程的規(guī)定通過，參加會(huì)議的股東在《股東會(huì)決議》上簽字蓋章。

4、需要召開新股東會(huì)議，當(dāng)經(jīng)過新股東會(huì)表決同意，任命新股東的查找職務(wù)，表決比例和表決明確的公司章程的規(guī)定接受，參加會(huì)議的股東在《股東會(huì)決議》上簽字蓋章。討論到新的公司《章程》，后在新的公司《章程》上簽字蓋章。